Opodatkowanie VAT członków zarządu

Minister Finansów uzależnił brak opodatkowania VAT członka zarządu od spełnienia łącznie trzech warunków:

1. warunek wykonywania czynności z wykorzystaniem struktury, materiałów spółki;

2. warunek stałego wynagrodzenia z jego przewagą wobec dopuszczalnego wynagrodzenia zmiennego;

3. warunek odpowiedzialności zlecającego wobec osób trzecich, która musi być szersza niż ta wynikająca z obowiązujących przepisów prawnych.

Warunek pierwszy

Według Ministra Finansów, o spełnieniu warunku pierwszego decydują takie elementy jak:

• wykorzystywanie infrastruktury i organizacji wewnętrznej spółki (zarządzanie tą infrastrukturą, personelem, całą organizacją i jednocześnie korzystanie z niej w tym celu);

• zintegrowanie zarządzającego ze spółką;

• zapewnienie zarządzającemu w zakresie niezbędnym do wykonywania usług zarządzania urządzeń technicznych (np. komputera, telefonu komórkowego, samochodu, itp.) oraz ewentualnie innych zasobów, którymi dysponuje spółka (np. pomieszczenia biurowe wraz
  z wyposażeniem. uczestnictwo w szkoleniach i konferencjach związanych ściśle z pełnioną funkcją i powierzonymi zadaniami, firmowych kart płatniczych i kredytowych, itp.).

Warunek uważa się za spełniony, gdy w ramach umowy cywilnoprawnej (stosunku prawnego) zarządzający dysponuje szerokim zakresem swobody w organizacji swojej pracy, wyznaczaniu celów itd.

Warunek drugi

Według Ministra Finansów, o spełnieniu warunku drugiego decydują takie elementy jak:

• umowa cywilnoprawna przewiduje dla zarządzającego stałe wynagrodzenie;

• jednocześnie warunek będzie spełniony także jeżeli wynagrodzenie oprócz stałego elementu będzie zawierać element zmienny pod warunkiem jednak, że element stały będzie stanowił istotną wielkość i/lub część całkowitego wynagrodzenia;

• podobnie przykładowo ustalenie w umowie dla zarządzającego stałego wynagrodzenia miesięcznego w wielkości adekwatnej do pozycji spółki, zakresu zadań itd. oraz rocznej premii stanowiącej określony procent wypracowanego w danym roku zysku spełni badany warunek.

Dla spełnienia drugiego warunku nie ma znaczenia:

• okoliczność, że w umowie przewiduje się przykładowo (proporcjonalne) zmniejszenie wynagrodzenia z racji czasowego braku wykonywania czynności przez zarządzającego (wskutek własnej decyzji, choroby, zawieszenia w wykonywaniu funkcji, itp.).

• okoliczność, że na podstawie umowy należne zarządzającemu wynagrodzenie obejmuje również wynagrodzenie za przeniesienie praw własności egzemplarza lub nośnika utworu i projektu wynalazczego oraz autorskich praw majątkowych do utworu itp. — jeżeli w wyniku wykonywania umowy zarządzający stworzy utwór w rozumieniu ustawy z dnia 4 lutego 1994 r. o prawie autorskim i prawach pokrewnych

Warunek trzeci

Trzeci warunek jest najbardziej kontrowersyjny. W praktyce to ten warunek determinuje kwestię opodatkowania VAT lub nie w omawianym zakresie (co wynika z dotychczasowych interpretacji indywidualnych organów podatkowych oraz argumentacji Ministra Finansów zaprezentowanej w interpretacji ogólnej).

Według Ministra Finansów, o spełnieniu warunku trzeciego decydują takie elementy jak:

• zgodnie z umową odpowiedzialność jest po stronie spółki, a nie po stronie faktycznego wykonawcy (zarządzającego);

• dana umowa nie przewiduje (nie wprowadza) takiej odpowiedzialności;

• bez znaczenia pozostaje w tym kontekście odpowiedzialność zarządzającego wynikająca z bezwzględnie obowiązujących przepisów prawa, w tym w szczególności odpowiedzialność członków zarządu wynikająca z przepisów Kodeksu spółek handlowych.

Podsumowując, jeżeli analiza danej umowy cywilnoprawnej (stosunku prawnego) pomiędzy zarządzającym a spółką wykaże, że spełnione są wszystkie trzy przedstawione powyżej warunki to zarządzającego nie można uznać za podatnika VAT. Jednocześnie brak spełnienia któregokolwiek warunku oznacza, że zarządzający występuje w charakterze podatnika VAT.

Należy jednak jeszcze raz podkreślić, że literalnie interpretacja ogólna dotyczy czynności (usług) wykonywanych przez członków zarządu spółek działających na podstawie umów cywilnoprawnych zawartych w związku z regulacjami ustawy z dnia 9 czerwca 2016 r. o zasadach kształtowania wynagrodzeń osób kierujących niektórymi spółkami.